刘仁山++黄志慧

摘 要：

在国际民商事合同的法律适用问题上，尊重当事人默示选法的意图，得到国内法与国际条约层面的广泛接受。但当事人默示选法在理论上还存在诸多争论。当事人的默示选法应当是对当事人业已存在的默示选法意图之认定，而不是对其选法意图的推定或假设，而且，当事人的默示选法在本质上是明示选法的一种特殊形式。在实践中，据以确定默示选法的因素包括仲裁（法院）选择条款、相关交易中的法律选择条款、在合同中“提及”或“并入”某国法律以及标准格式合同等。在认定当事人的默示选法时，应将上述指示因素以及合同和案件的整体情况综合起来一并考量。现有条约和国内法实践表明，对于默示选法的证明要求问题，各国尚未形成一致做法。我们应该在承认当事人默示选法的前提下，一方面要严格默示选法的证明要求，另一方面要进一步明确默示选法实施过程中应注意的相关难题。

关键词：意思自治；默示选法；法律适用

中图分类号：DF973

文献标识码：A DOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2014.05.13

意思自治原则已经成为当今国际民商事合同（以下简称“国际合同”）法律适用的首要原则。但在合同当事人选择法律的方式问题上，尤其是国际合同当事人以默示方式选择适用法律（以下简称“默示选法”）及其效力问题，各国间仍存在甚为明显的差异。

对于默示选法，无论是以英国为代表的普通法中著名的合同自体法（the proper law of the contract）规则，还是以德国和法国为代表的大陆法中的合同法律适用制度，均予认可。……