王宏哲

摘要：“实际控制人”与“控股股东”在《公司法》中是两个并列概念，分别指出对公司的直接股权控制和间接非股权控制。但是，立法的这种概念供给是不能满足“活法”的实践需要，因为在直接控制权和间接控制权以外，还缺失一个非常重要的概念，即“最终控制人”，这就导致在使用中，出现概念的混乱使用。证监会对这种混乱使用起到了推波助澜的作用，导致了在一系列文件中，以上三个概念交叉使用，这对建立我国的控制人理论和制度是非常不利的。文章指出了上述混乱的内在原因，并提出立法建议。

关键词：实际控制人；控制权；控股股东

一、法定概念的规范解读

《公司法》第217条第2款规定：“实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。”按照文义解释方法，“实际控制人”概念的基础文义是“控制”，而关键文义则是“实际”。这里的“实际”一词是“事实上的”意思，是相对于“名义上的”或“形式上的”，在这个意义上，实际控制人是指躲在公司“后台”控制公司的人，而不是以直接股权表现出来的“前台”控制公司的人（即控股股东）。如果比较“后台控制人”和“前台控制人”，可以更深一层理解出来“后台控制人”就是“终极控制人”。基于“前台控制人”的公开属性，其对公司的支配或控制行为是可以直接预测和控制的，而“后台控制人”则是隐藏起来的，其对公司的支配和控制行为往往是看不见的，无法预知的，因而往往对其行为很难监管。……