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约定禁止带抵押权转移是否应在登记簿记载

2021-06-02

中国房地产·综合版 2021年3期
关键词:抵押

《民法典》第406条规定:“抵押期间,抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的,按照其约定。抵押财产转让的,抵押权不受影响。”对该规定进行不动产登记咨询的数量激增,且主要集中在直系亲属间带抵押不动产的转移。目前,该类情形的不动产转移登记操作暂无具体的指南性规定,且咨询量较大,如不受理该类申请将面临涉诉风险。请问:不动产登记机构在受理该类业务时,除需审查转移登记的证明材料外,还需就哪些方面进行审查?

法律规定是要通知抵押权人,而这一规定是要把抵押人变成受让人。相当于要受让人为第三人担保,这和要求抵押权人共同申请一样都没有法律依据,且要求作为抵押权变更登记也不恰当,抵押人的变更是法定名称的变更,不是说可以换一个人作为抵押人。我们可以按《民法典》的规定,要求申请人提交抵押权人出具的已经收到转让抵押物的通知的证明,此外,由于抵押权的追及效力,如果债务人日后不履行债务,受让人就会有经济损失,所以受让人应当知道受让的不动产存在抵押权,所以在受理时将此纳入询问内容,并由受让人签字认可。

如果要求提供抵押权人已经收到的证明的话,等于这种业务都被消灭了,那是不可能的。我觉得询问原产权人是否已经通知,询问购房人是否知道有抵押权就行了。

对银行来说,如果能保障债权实现,中断债权债务关系有损债权人获利。且法律规定应当通知抵押权人,所以申请人应当就此举证。……

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