徐晨倩

【摘 要】“技术专利化，专利产品化”在近年备受企业推崇。随着知识产权保护体系逐渐完善，知识产权已经成为企业间相互竞争的重要武器。因此，知识产权成为了企业在制定战略规划时不可忽略的一部分。同时，随着IPO逐渐成为企业规范化经营，增强市场竞争力的重要标志，IPO过程中的知识产权问题也逐渐得到重视。本文根据中国证监会发审委针对知识产权方面的问题提出的质疑，总结出了几项企业在经营中经常面临的知识产权风险，能够帮助企业识别风险并提早进行风险管控，从而掌握主动性。

【关键词】企业管理；知识产权风险；IPO

一、研究背景

通过统计，2016年至2017年7月期间，中国证监会对在主板和创业板提出IPO的企业的审核结果中，涉及知识产权问题的企业共53家，证监会针对企业专利、商标、著作权、不正当竞争等知识产权信息进行重点审查，同时，专利权属以及信息披露等知识产权相关问题也成为审核的重点。众多知名企业由于专利侵权诉讼、商标争议等知识产权问题导致IPO受阻，“共享单车第一股”永安行由于专利侵权诉讼不得不暂缓IPO进程，而西点药业由于专利权属不明未能通过IPO。知识产权作为一种可以入股的无形资产，其重要程度可见一斑，是企业赢得市场份额和后续稳健发展的关键，正因如此，拟上市企业的知识产权问题一直是证监会重点关注的问题。通过对证监会发审委提出的有针对性的质疑进行分析，可以帮助企业识别知识产权风险，提前进行风险管控，从而保证企业运营不会被知识产权问题的困扰，使知识产权成为公司的核心竞争力。

二、知识产权风险

（一）专利风险

1.重大未决诉讼风险（专利侵权风险）

在2017年的IP圈有一件大事记：被称为“共享单车第一股”的常州永安随着顾泰来向郑州中院知识产权法院提起了专利侵权诉讼，状告永安侵犯其专利权，使得永安暂缓了IPO发行。尽管最后法院判决永安行专利侵权不成立，使永安行顺利地排除对IPO存在不利影响的重大未决诉讼的风险，如愿地在2017年8月成功上市。但不可否认，在这等待判决的四个月中，给永安行的经营造成了不利的影响。

截止2017年11月，以“常州永安公共自行车系统股份有限公司” 為申请人的全球专利申请共计110件，2012年才有了第一件专利申请，即使在共享单车呈井喷式发展的2015年，年申请量也不足50件。从专利申请的类型和授权占比来看，其专利申请中，发明仅占比24.55%，授权发明专利仅为4件，占比为15.38%。可见，常州永安对于专利这一块，在2012年以前并没有投入较大精力，在上市前的专利申请量和授权量均较少。

在企业在申请上市前专利的申请量和授权量均较少的情况下，会导致企业在专利方面的竞争实力欠缺，对于专利诉讼的防御能力有限，因此遭遇专利诉讼攻击的风险较大。专利的储备量越低，那么其可能用来发动攻击或者防御攻击的专利就越少，并且其他企业进行规避设计的难度低，应对成本也低，且企业的专利对抗实力差。但如果仅仅是通过大量收购专利的方式来强化企业专利储备，而又对专利的质量及风险的评估存在严重问题时，并不能有效应对专利上市可能面临的专利诉讼。例如深圳市某平衡车企业收购了美籍华人的几项专利，在近几年中，该专利被先后提起无效请求数次，并被卷入到专利诉讼中数次，给该企业带来了巨大的成本负担。

2.专利无效风险

被提起专利无效是每个准备上市的企业在IPO过程中都必须预见的风险因素，发审委也常会对企业名下有被提无效的专利的相关情况提出质疑。例如四川华体照明科技公司就被要求其就相关专利被四川天剑机械设备制造公司提出无效申请，是否会影响发行人与该公司的业务合作，是否影响对其应收账款的收回作出解释。另外，深圳市超频三科技股份有限公司也被要求对发行人专利号为200610062795.4和200610062799.2的两项专利被最终判决无效的事实做进一步说明。

目前，以知识产权为核心资产的创业型公司利用IPO前期向竞争对手公司提出专利无效宣告已经成为市场竞争的一种常见手法，以此来延缓或阻止对手公司上市。从本例中两家公司的名称及提出无效的涉案专利来看，两家公司处于同一地域，经营范围有重叠，不难推断两者在市场上存在竞争关系，存在利益关联。在商战中，拥有专利意味着抢占了先机，在一定时间内可以实现技术垄断，利用专利权的保护期限获得较大市场份额。对于创新型企业而言，专利更是核心竞争力，一旦专利或权利要求被无效，那对于企业而言会是重大的打击。竞争对手公司之间可能存在相似或相近的专利，在日常生产经营中也许相安无事，但是如果一家公司准备上市，在今后的市场竞争中将处于优势时，其竞争对手往往会采取一些手段来保障自己的将来利益。因此，拟上市公司竞争对手提出专利无效或者诉讼的主要目的并不在于无效或诉讼本身，而是为了竞争市场份额，保障自己的将来可得利益。由于证监会对上市公司的审查停留在形式审查上，一旦该公司可能面临专利无效或诉讼等影响公司持续经营能力的情况出现，为了保护公众利益，会选择立即停止审查，所以有时竞争对手就算没有做好的充足的准备，也会提出无效请求，目的都只是为了给IPO审查小组一个信息——该拟上市公司的专利权不稳定，足以停止该公司的IPO审查计划。

3.专利信息披露问题

企业在IPO过程中，经常会被要求逐一说明公司专利的法律状态等信息。

苏州恒久光电公司在上市前夕被监管部门紧急叫停，原因为在IPO路演时，恒久光电公司介绍5项现有专利技术国际领先首创，但经调查发现这5项专利权已被国知局于2010年二月下旬终止了专利权。虽然恒久光电在2016年顺利过会，但监管层此番对公司的专利情况依然关注，要求发行人代表进一步说明对发行人相关专利、商标管理的内部控制制度是否建立健全并有效运行，并说明其拥有的18项专利权（其中发明专利4项，外观设计专利14项）截至目前的法律状态，是否存在到期注销、终止等异常情况。endprint

知识产权信息披露真实性原则是为了更好的保护投资者的利益，要求披露的信息必须与事实相符，不得有虚假性陈述。但在实践过程中，企业为了获得更高的发行价，将专利信息包装成招股说明书的亮点，不实披露重要信息。或者，故意遗漏一项有不利影响但却重要的知识产权信息，从而影响投资者的决策判断，这样的操作会导致披露的部分真实信息因缺乏联系因素而失去真实性，即使能保证披露的其他信息都是真实的，也可能会使披露信息整体呈虚假性。

专利有利于企业获得市场上投资者的认可，吸引市场上投资者的眼球，利于企业进行广告宣传，展现企业的实力和核心竞争力，增强消费者对企业的忠诚度。一旦出现法律状态瑕疵，会降低投资人与消费者的信任度，会重创企业的无形资产。

（二）人力资源类风险

1.高层人员竞业限制

深圳市英维克科技股份有限公司在IPO过程中，证监会要求其就发行人近十名董事、监事、高级管理人员和核心技术人员均有另一公司的工作经历进行解释，包括相关人员是否涉及违反前属公司竞业限制等相关义务。

企业员工，尤其是高级管理层人员，会在工作中接触到企业的核心技术与经营状况，如果员工离职后进入相同或相近行业工作，会给企业带来竞争风险从而使企业遭受损失。虽然大多企业都会在劳动合同中添加竞业限制条款，并以违约金的形式来要求职工遵守约定。但在实际操作中，违约金远远不够弥补企业所遭受的损失，并且，人员离职后企业也很难监控其商业秘密泄露的风险。

另外，作为雇佣方，企业也面临着侵犯员工原雇主知识产权的风险。由于专利法有规定在任职期间以及离职一年内做出的职务发明权利属于原公司，而高层人员如果涉及到设计研发岗，很有可能在离职时带走企业的知识产权。技术，是一个企业生存的核心，随着如今挖角、跳槽成为职场中司空见惯的事情，由挖角或跳槽带来的知识产权纠纷发生频率也逐渐走高，员工在新企业从事技术、产品研发时，一旦使用到属于原雇主的知识产权，则会造成侵权，给企业带来不利的影响。

2.共有专利权属

随着开放式研发的发展，企业与高校间合作开发的情况越来越多，随之而来的就是共有专利权属给企业带来的知识产权风险。

上海克来机电自动化工程股份有限公司在IPO过程中，证监会提出质疑，要求解释其6项发明专利由克来机电和上海大学共同申请并共同共有的原因及其合理性、合法合规性；这些技术是否来源于上海大学的研发成果，是否存在相关技術合作协议及其对相关专利申请、共有和使用的约定情况，以及是否存在专利权属的纠纷。

共有专利权带来的风险主要源自于另一共有人的不当行为，所以合理合法的寻找可靠的共有专利权人是合作开发的前提，由于高校性质的特殊性，是企业最为青睐的对象之一。随着今年产学研基地的盛行，企业与高校的合作也更为密切，但由于专利的技术特性，其中的风险因素也变得更为复杂。通常来说，共同共有专利需要考虑在技术研发过程中双方做出的技术贡献占比，生产能力高低与市场份额大小，并且应该在达成战略合作时就签订好共同申请、实施、许可等方面的内容，以减少日后的纠纷。

三、风险管控措施

（一）提高专利质量，重视专利布局

要从源头上减少知识产权风险就必须要提升企业专利竞争实力，不仅仅是要重视专利申请的数量积累，更要求企业重视专利质量的提升。企业的专利攻击实力与企业的专利对抗实力都与专利数量息息相关。合理的专利布局需要从多角度进行考虑。专利数量是进行专利风险防范的基础，缺乏数量的积累，很难形成有效的风险防范能力，也难以运用各种专利竞争的手段。拓展企业的海外布局，提高PCT申请数量，在核心技术领域要不吝啬精力与资金的投入，加大专利申请力度，可以快速提高专利攻防和技术对抗能力。

专利的质量是核心，高质量的专利才能有效提升专利对抗能力，实现专利的商业价值。企业可以建立专利奖励机制，对于高质量专利的发明人予以物质激励，从而激发研发人员申请专利的兴趣；同时，要结合企业的研发流程来加强研发管理，删减不必要的流程从而提高研发效率、加大对企业核心产品所属技术领域和后期预开发的技术领域的研发投入，促进基础专利、高质量专利的产出。同时，要将专利申请策略的理论阶层转化为实务阶层，不停留在纸上谈兵，而是运用实践经验合理确定预保护内容；将在先申请专利的作用发挥到最大，有效阻击竞争对手进行规避设计；对重要发明可以进行地毯式布局，已达到严密防护的效果；加强专利撰写质量管理、做好专利后期维护管理等工作，实现对研发成果专利保护的最大化。

（二）注重专利日常管理工作

专利日常管理可以分为两个方面。一方面，企业可以建立一个企业专利数据库，用于监控企业所拥有的专利状态，对现有专利进行维持和维护，提醒年费缴纳、答复期限等问题，避免专利因事务性问题而处于无效状态；另一方面，针对主营产品和核心技术，企业应定期进行专利文献检索并对侵权风险高的专利进行比对分析，确认该专利的保护范围是否覆盖企业的产品和技术；在要开发新业务时，应对领域的专利情况开展专利导航项目，找准技术蓝海实现新的技术突破，并且可以有效竞争对手利用知识产权给自己造成的伤害。

（三）人力资源风险管理

对工作中涉及或可能知悉公司知识产权信息，或入职前任职前雇主关键岗位的员工，企业可要求其填写《入职知识产权背景调查表》，并签署《入职声明书》，避免侵害前雇主的知识产权；在员工离职时，企业可要求其填写《工作交接表》。要求离职人员将因职务需要所持有的一切记录着公司秘密信息的技术资料、客户名单等文件归还给公司。各部门可安排负责人确认该员工已办妥相关工作的交接，并确保公司商业秘密和其他权益不受个人离职影响。

针对企业与高校共有专利权利的情况，为减小风险，应事先约定好共有专利权的实施、许可、转让、保护等行为的具体措施，以书面形式确定能享有自由实施专利权的范围。第二，由于技术背景与经济实力的差距，如若遇到专利诉讼或者专利无效，可约定形成应诉联盟，减少双方诉讼成本，并且可由高校提高技术支持、企业提供资金支持的方式，提高胜诉率。

四、小结

对于企业，特别是依靠自主知识产权发展的创新型企业，知识产权风险管理是一项需要重视的工作。本文从企业IPO过程中遇到的问题的角度阐述了集中企业日常运营中常见的风险，包括人力资源风险以及各种专利风险，提出风向管控措施。只有具备识别知识产权风险的能力，才能建立风险预警体系，使企业将更多的精力投入到提升专利质量，增强专利竞争力的工作中，让知识产权真正成为自己的武器。endprint