王明翌

(安徽师范大学 法学院，安徽 芜湖 241000)

后让与担保是一种非典型的担保物权，其指债务人或者第三人通过与债权人订立不动产买卖合同的形式，担保债权人之债权。不动产买卖合同的履行，以担保标的物的形式而存在，期限届满时，若债务人不能清偿债务，其有义务向债权人转让担保物之所有权。据此，债权人可以以担保标的物优先受偿，从而实现债权。[1]虽然买卖合同中并无担保条款，但是以买卖合同为借款合同的履行充当保证，这一行为毫无疑问是带有担保性质的。

后让与担保披着买卖合同的外衣，如果不仔细分辨往往不容易发现其中隐藏的担保法律行为。笔者认为，欲辨析后让与担保中的买卖合同的效力，需从后让与担保的性质入手，通过比较的方法得出结论。

一、后让与担保与让与担保、流质契约之异同

(一)让与担保与后让与担保

后让与担保诞生于让与担保之后，二者既有区别也存在联系。理解后让与担保，必须先对让与担保进行挖掘和研究，而不能将二者割裂开来，孤立的看待后让与担保的存在形式。

让与担保，是债务人为了担保自身之债务履行，与债权人约定，通过债务人或第三人将其物(一般为不动产)的所有权转移给债权人。债权人在债务人到期不履行债务之情况下，可以就担保物优先受偿。同时，因为让与担保以提供担保为目的，所以一般而言，债务人与债权人会采取“占有改定”之方式，而不对物的直接占有进行转移。……