肖志锋 罗琼

摘 要：对间接正犯概念是应该给予肯定还是应该给予否定依据不同的正犯理论会得出不同的结论，依据不同的共犯理论结论也不相同。通过对否定间接正犯概念存在的各种理论学说以及肯定间接正犯概念的各种理论学说进行介绍、评析、研究，认为肯定说是可取的，并认为肯定说中的规范说是比较科学的。

关键词：间接正犯;理论基础;研究

对间接正犯概念是应该给予肯定还是应该给予否定依据不同的正犯理论会得出不同的结论，依据不同的共犯理论结论也不相同。下面笔者分别对否定间接正犯概念存在的各种理论学说以及肯定间接正犯概念的各种理论学说进行介绍、分析、研究。

一、相关学说简介

（一）否定间接正犯概念存在的相关理论学说

1、共犯独立性说

共犯独立性说是主观主义刑法学的立场，该说认为，被教唆人和被帮助人是否实施了犯罪，对于共犯的成立来说，并不重要。[1]如此一来，在行为人利用他人实施犯罪的场合，依据共犯独立性说，对被利用之他人的行为状况就没有考虑的必要，直接将利用者认定为教唆犯即可。所以在共犯独立性说看来，教唆犯与间接正犯是具有相同的法性格的，没有必要承认间接正犯的概念。也就是说共犯独立性说对间接正犯的概念是持否定态度的。

2、扩张的正犯概念

依据扩张的正犯概念，行为人无论是直接单独地亲手实施某种行为，还是通过教唆或帮助的方法利用他人实施某种行为，实际上并无不同，均应作为正犯来处罚。……