姜红利 宋宗宇

修回日期：2019-06-11

基金项目：研究阐释党的十九大精神国家社会科学基金专项立项课题“农地三权分置的实践探索与法律表达”（ 18VSJ061）

作者简介：姜红利（1988—），女，安徽阜阳人，法学博士，南京师范大学法学院讲师，南京师范大学中国法治现代化研究院研究员，主要从事民法学研究，Email：jhlsmile@126.com;宋宗宇（1968—），男，四川达州人，法学博士，重庆大学法学院教授，主要从事民法学研究。

摘要：新修订的《农村土地承包法》对承包地“三权分置”政策入法提供了有效路径，但仍需进一步明确与细化，《民法典物权编》主动承担了补缀修葺之重任，但也存在些许不足。“三权分置”政策中的土地承包权不是土地承包资格权，也不是没有身份属性限制的新型用益物权。从《民法典物权编》的规定看，采取了通过完善已有用益物权即土地承包经营权制度来实现“三权分置”的政策目标。基于“家地一体”的农村生产生活传统和稳定土地承包经营权的现实考量，土地承包经营权宜以户而非成员为权利主体，其并不影响因特殊情形而进行的土地调整需求。遗憾的是，《民法典物权编》并未将非农户经营“荒山、荒沟、荒丘、荒滩等”农村土地而享有的土地承包经营权分离出去，纳入可以登记强化保护的土地经营权范畴。土地经营权是受法律特别保护的债权，允许流转期限5年以上的土地经营权办理权属登记进而赋予其对抗效力，能够满足权利稳定性和公信力要求。土地承包经营权具有抵押权能，其客体是土地经营权，土地承包经营权本身因身份限制仍不能抵押。……