陈 伟

聚众斗殴是多人参与的必要共同犯罪行为，在司法适用中如何合理界定并规范化适用，仍然在现实中面临着较多混乱情形。基于聚众斗殴行为的复杂性与特殊性，在参与者人数众多的情形下，不同行为人的行为样态在聚众形态下也呈现出多样性，由此带来的问题便是，在聚众斗殴致人重伤或者死亡的司法适用中，其转化范围究竟应当如何界定？如何化解相关的认识分歧并获得相对合理性见解？只有解决了上述前置性问题，才能在聚众斗殴的司法疑难问题上获得强有力的理论支撑，从而为规范化的统一适用提供可能。基于此，笔者拟从如下方面作一细致性探讨，进而为司法实践在处理类似问题时提供参考。

一、聚众斗殴过程中致人重伤或者死亡的条款性质

《刑法》第292条第2款规定：“聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚。”在涉及本条的具体范围及其适用之前，根本性地牵涉到一个问题，就是本条的性质究竟应当如何认识？

对此，不同的学者有不同的认识。比如，张明楷教授就明确认为：“第292条第2款的文言，明显属于法律拟制的表述，即只要在聚众斗殴中致人重伤、死亡，就应认定为故意伤害、故意杀人罪。”①张明楷：《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社2004年版，第272页。除此之外，关于刑法中规定的此类致人重伤、死亡结果而转化为故意伤害或故意杀人的情形，有学者认为其属于“形式上的转化犯、实质上的结果加重犯”。……