张峰

摘要：正当防卫是法律赋予公民的自卫权，但是在司法实践中认定率极低。导致这种现状的原因比较复杂，既受到法律规定的原则性影响，又与司法理念、司法技术等因素有关。“毫无道德瑕疵”的要求与“理性人”的判断立场使得司法认定产生了误区。正当防卫在司法实践的适用属于价值判断、规范判断的范畴，要树立科学的司法理念，纠正司法偏差，通过案例指导、制度保障等来规制司法认定。

关键词：正当防卫 互殴 利益衡量 案例指导

《刑法》第20条规定的正当防卫是为了“对于公民的正当防卫权利给与有效的司法保护，也有助于鼓励公民积极地行使正当防卫权利。”[1]这个立法原意已经成为共识，但是刑法的规定毕竟只是原则性的，法律条文在司法实践的适用情况如何、究竟如何规制、指引司法的认定，是本文研究的重点。

本文主要借助了实证分析法、规范分析法等研究方法，关于样本的选取、统计均来自于北大法宝法律数据库[2]，高级检索“司法案例”，以“正当防卫”检索全文，案件类型为“刑事案件”，审判程序为“一审”，文书类型为“判决书”，裁判日期为“2016年1月1日至2017年11月2日”，在检索结果中选择法院地域为“浙江省”，共获得133个司法案例。在对每个案例进行统计分析时，除了记录案由、案发时间、起诉时间、审理法院、简要案情（包括法定酌定情节、犯罪后果）、量刑等基础性元素外，重点摘录了法院对于是否认定正当防卫的论证、说理情况。通过对案例的分析，梳理出正当防卫的司法实践认定情况，研究正当防卫的司法判断逻辑，明确正当防卫的判断标准，具有现实的参考价值。……