魏元翰

[摘 要]婚外同居赠与行为效力问题在我国法律中尚属空白，学界对此亦有诸多争论，司法实践中处理方式也引起了广泛争议，这一问题的探讨对于理论与实务均具有重大意义。本文从对学界关于婚外同居赠与效力的几种学说的分析入手，着力探索解决问题的思路。

[关键词]婚外同居；赠与；公序良俗；主观心态；财产性质

[中图分类号]D92 [文献标识码] A [文章编号] 1009 — 2234（2016）10 — 0105 — 02

婚外同居赠与是指已有婚姻者与他人同居且向其为财产赠与。这个问题的处理，关系到夫妻中无过错方及善意“第三者”利益的保护、婚姻关系的维系、社会风气的导向，涉及的法律关系及法律问题复杂，应该怎样对待婚外同居赠与行为，实有继续探讨的必要。本文意欲在公序良俗及公平正义的视角下，平衡当事人各方的利益，为此类问题提出合理可行的解决方案，以期有益于司法。

一、关于婚外同居赠与财产行为效力的理论观点及评析

（一）关于婚外同居赠与财产行为的理论观点

1.有效说。该观点认为，根据民法理论，动机并不是考量法律行为效力的要素。已有婚姻者向“第三者”为赠与的目的只是动机因素，并不影响赠与的效力。〔1〕32

2.无效说。该观点认为，婚外同居关系中一方向另一方进行赠与，其目的在于建立或维护双方的不法同居关系，明显违背公序良俗，应判定赠与无效。即使受赠人不知赠与人已婚也不宜视为善意。〔2〕

3.附条件有效说。该观点以梁慧星教授为代表，认为不能因为赠与行为与婚外同居交织，就当然判定赠与行为无效，应根据不同的动机对赠与行为区分对待。……