赵媛

[案情]2014年4月份至今，犯罪嫌疑人马某虚构姓名，在郑州市投资组建瑞鑫娱乐公司，租用网络平台，经营虚假的重庆“时时彩”彩票娱乐网站，其开奖号码与真实重庆时时彩开奖号码一致。马某通过网络招聘业务员张某、丁某，但其告知张某、丁某瑞鑫娱乐公司系正规代理时时彩销售的公司，马某还亲自负责对业务员的培训，其要求张某、丁某等业务员用qq号虚构女孩子的身份吸引男网友的注意，给业务员开通虚拟账户（即不用实际充值、使用虚拟的钱币）购买彩票，截取虚假的中奖截图，使用这些虚假中奖截图发送给网友以此刺激网友，再声称自己会给网友推荐彩票一起赚钱骗取网友信任，然后将网友拉到瑞鑫娱乐公司的网站平台购买重庆时时彩购买彩票消费。通过上述方式，犯罪嫌疑人张某按马某的要求虚构自己买彩票中奖，引诱被害人陈某消费40500元、引诱被害人章某消费2500元；犯罪嫌疑人丁某虚构自己买彩票中奖，引诱被害人王某消费45000元。

关于本案的定性，存在以下三种意见：第一种意见认为犯罪嫌疑人马某、张某、丁某涉嫌诈骗罪；第二种意见认为犯罪嫌疑人马某等人利用网络上的“重庆时时彩”开奖信息，聚众进行赌博，涉赌金额达10万余元，犯罪嫌疑人马某等人涉嫌赌博罪；第三种意见认为犯罪嫌疑人马某涉嫌非法经营罪，犯罪嫌疑人张某、丁某事实不清、证据不足。

[速解]笔者赞同第三种意见。

（一）犯罪嫌疑人的行为不构成诈骗罪