孙道萃

一、问题的提出

《关于依法惩治网络暴力违法犯罪的指导意见》（法发〔2023〕14 号，以下简称《意见》）是我国首个关于依法惩治网络暴力违法犯罪活动的专门规定。《意见》既规定了实体法问题，也规定了程序法以及证据方面的内容，首次对网络暴力违法犯罪的惩治作了完整规定。基于此，理论上对网络暴力违法犯罪的司法认定、程序适用、证据审查运用等，也展开了不同维度的讨论，提出了诸多有益的意见。然而，究竟什么是“网络暴力（犯罪）”这一核心前提问题，限于现阶段的客观条件等，《意见》不便于加以明确界定，以至于并未被充分阐释与澄清，进而模糊了刑法介入和规制的逻辑起点、功能定位等。有鉴于此，有必要厘清网络暴力、网络暴力犯罪的内涵与特质等基础内涵，以此锚定刑法惩治的理性前提与合法基础，并据此夯实刑法治理的正当性与有效性。

二、网络暴力的行为特性

明确网络暴力的概念及其特征，是刑法正确规制网络暴力犯罪的前提。粗略比较，网络暴力有别于传统刑法中的暴力与暴力犯罪等。目前，总体看，《意见》中的网络暴力是宽泛的非规范性表述与指称，具有显著的开放性与包容性。刑法语境下的网络暴力与网络暴力犯罪等，也有其特定的特性。立足《意见》以及日前出现的网络暴力违法犯罪现象，比照现行刑法规定，可予以呈现和归结。

（一）网络暴力的技术性

在传统刑法中，暴力是对行为的一种规范“界定”。它建立在人的主体性地位的基础上，以行为主体的生理优势或者借助物理力量的优势，〔1〕林亚刚：《暴力犯罪的内涵与外延》，载《现代法学》2001 年第6 期。……