范志勇

史蒂芬·霍尔姆斯、凯斯·R·桑斯坦共同撰写的《权利的成本：为什么自由依赖于税》(以下简称《权利的成本》)一书就权利与权力的关系进行了深刻的比较研究，开创性地揭示了权利依赖于权力进行保障的本质属性，也为权力的正当性价值提供了严密的论证，祛除了自由主义所主张的权利时代对权力的防御性的成见，重塑了规制主义的理念与规范的大厦。霍尔姆斯、桑斯坦的多项洞见对权力的行使具有启示性意义，在稀缺公共资源的无奈现实背景条件下，权力如何能够更好地发挥保障权利的功用，是值得研究的重要课题。

一、作为权利与权力之间媒介的权利成本

法学界往往立足于权利与权力各自的内涵对两项范畴分别予以界定，权利的成本这一概念的提出，为妥当认知权利与权力之间微妙的关系提供了重要的契机，权力应当为权利的实现积极创造条件，而不应成为权利的桎梏，权力面向权利所产生的价值体现出其本质属性。权利的成本论证了权力的正当性与可行性，权利也在自我加诸的必要约束中实现了“利益”最大化。

(一)广义权利范畴下的权利成本

《权利的成本》立足于法律权利，探究权利的本质与权力的价值，其所秉持的权力范畴并非纯粹的权力形式，而是在一种最为广泛的意义上使用的权力概念，它包括国家宪政主义所授予的权力，以及权力运行所产生的效果，包括通过立法权的行使所形成的法律规范也被囊括在权力体系之内，甚至以立宪权论之，宪法本身也是权力的产物。……