胡东海

一、规范目的

在委托关系中，受托人处理事务，须为委托人利益，(1)参见陈自强：《间接代理》，载《月旦法学杂志》2018年第9期，第68页。

依大陆法系的传统理论，间接代理应直接适用合同法的一般规则，而无须实在法另加规定。在受托人与第三人订立合同时，如果该合同约束缔约人之外的委托人，必须满足直接代理的两项成立要素，即代理权要素和代理公开要素。(2)参见陈自强：《间接代理》，载《月旦法学杂志》2018年第9期，第64页。间接代理由两个相互独立的合同组成：委托人和受托人之间的委托合同；受托人和第三人之间的实施行为(实施合同)。对于间接代理包含的两个合同关系，依合同相对性原理便可处理其适用问题，而无须法律特别规定。由于此种原因，在传统理论中，间接代理仅为学理概念，而非实在法概念。

然而，如果实在法对间接代理完全不加规定，在特定情形下可能对各方当事人产生不利后果。首先，在受托人不履行义务时，委托人或第三人的经济利益可能较难实现。(3)参见胡长清：《中国民法总论》，中国政法大学出版社1997年版，第301页。在间接代理关系中，受托人处于枢纽地位：委托人依赖受托人履行受托义务，将取得的经济利益移转给自己；第三人依赖受托人履行实施合同的义务，以此获得经济利益。如果受托人因第三人原因对委托人不履行义务，委托人唯有请求受托人承担违约责任，而受托人则请求第三人承担违约责任。同样，如果受托人因委托人原因对第三人不履行义务，第三人唯有请求受托人承担违约责任，而受托人则请求委托人承担违约责任。……