朱 颖

(中国石化金陵分公司，江苏 南京210033)

一、选题背景

随着中国资本市场的加快发展，在接下来的几年内，中国很可能成为全球最大的资本市场之一。在这一大的背景之下，我国A股上市公司对其公司章程予以个性化修改及完善的需求将必然逐年增长。同时，随着风险资本、创业投资资本的发展和壮大，近年来的上市公司收购浪潮愈演愈烈，自2015年宝能系收购万科A的收购大战引起史上空前的学界和公众关注后，针对上市公司的举牌、恶意收购层出不穷，此类收购与反收购活动中涉及上市公司内部外部诸多主体，在我国立法和监管对此尚未有明确具体的规则指引的情况下，上市公司纷纷选择通过对公司章程的修改来保护对公司的控制权。

值得关注的是，公司章程作为公司的自治规范，一方面应当受到《公司法》《证券法》《上市公司章程指引》《上市公司收购管理办法》等法律法规及规范性文件的约束；另一方面，公司章程的自治空间又很大，作为契约性或自治法性质的公司内部规范，只要不违反法律强制性规定，不侵犯国家、社会公共利益和第三方合法权利，其内容都可以自由约定，因此，我国A股上市公司章程定制或修改的边界，也是需要研究的问题。

二、上市公司章程中存在的主要问题

(一)控制权保护——反收购条款的滥用

1.不当设置金色降落伞条款

深鸿基(000040)管理层最早于2009年1月即实施了中国版的“金色降落伞”条款，但最终被公司股东大会决议废止，未能实际起到反收购的作用，一定程度上体现了“金色降落伞”在我国水土不服的实际情况。……