朱晓珂

（华东政法大学 刑事法学院，上海 长宁 200000）

一、问题的提出

随着现代金融业的发展，我国银行和金融机构业务内容也日益丰富多元，人们使用储蓄卡、存折等进行储蓄、理财投资的行为越来越频繁。随着使用方式的拓展和使用次数的增加，法律风险也随之而来。在不少亲朋好友之间或者商业上下级之间，会出现借用他人账户存储现金的情况，由实际存款人掌握卡与密码来保障账户资金安全。但是在这些“合作”中，有部分存款名义人擅自利用其合法身份，到银行进行挂失银行卡或存折，修改密码，后提取出存放于自己账户名下的他人现金存款，数额从几千到几十万不等。典型案例如下。

甲（女）与B（男）结婚后夫妻关系长期不和，故打算离婚。为避免后续产生经济纠纷，防止丈夫提出不当的分割财产要求，遂拜托好友乙（女）出借身份证办理银行借记卡。甲（实际存款人）便用乙（存款名义人）的身份证办理XX银行的储蓄卡一张，并将20万现金存入该卡，卡和密码均由甲自己知晓掌握，从未告知他人。朋友乙喜欢打麻将，嗜赌如命，多次向甲借钱未还。后又向甲借钱被拒，遂打起了使用借记卡的主意。第二个月，乙便到银行故意称借记卡丢失并且忘记密码，对卡进行重新补办修改密码，取出20万存款。但因赌博将卡内20万资金败光，后案发。

本文论证的核心问题是乙的行为是否构成犯罪，以及如何区分不当得利、侵占罪、诈骗罪、盗窃罪。

二、理论分歧

对上述案例中乙的行为，即存款名义人通过挂失手段提取账户内他人存款的行为，应当如何定性，理论界的学者讨论纷繁，主要观点如下。……