张民安

虽然法国民法学者普遍认为，1804 年的《法国民法典》在契约领域贯彻了意思自治原则，但实际上，1804 年的《法国民法典》并没有明确规定这一原则，即便其中的某些法律条款的确含有这一原则的因素。实际上，意思自治原则并不是法国立法者的杰作，它是法国19 世纪末期和20 世纪初期民法学家的杰作。①François TerréPhilippe Simler Yves Lequette François Chénedé,Droit civil,Les obligations,12eédition,Dalloz,2018,p.32.民法学者普遍认为，意思自治原则已经衰败，为了找到替代意思自治原则的根据，法国民法学者提出了一系列新的理论。不过，他们的新理论并没有获得《法国民法典》的支持，因为2016 年之后的《法国民法典》以契约自由原则取代已经衰败的意思自治原则作为契约法的一般原则和理论根据。

一、意思自治原则的界定

所谓意思自治（l’autonomie de la volonté），是指人的意志、意图或者意思所具有的能够给自己制定法律的权力。除了在哲学中使用这一术语之外，人们也在民法中使用这一术语。民法学者认为，人的意志、意图或者意思是他们享有的主观权利的渊源，他们能够通过自己的意图、意志和意思给自己创设主观权利，就像立法者的制定法能够给人创设主观权利一样。②E.Gounot,le principe de l’autonomie de la volontéen droit privé,Contributionàl'étude critique de l'individualisme juridique,Paris,Rousseau,1912,p.3;Véronique Ranouil,L'autonomie de la volonté:naissance etévolution d'un concept,puf,1980,p.9.

作为一种学说，意思自治尤其能够在契约中得以适用，因为契约法规定，契约之所以能够在契约当事人之间产生债，契约之所以能够在当事人之间产生约束力并因此让债权人对债务人享有债权，完全是因为契约当事人自愿承担债务。他们之所以有建立具有约束力的债的意图、意志、意思……