张钦昱

当今时代“似乎正在经历……权利要求火山似的爆发阶段。”(1)[美]弗里德曼：《法律制度》，李琼英、林 欣译，北京：中国政法大学出版社，1994年，第271页。环境权、民生权、竞争权、信息权等新型权利粉墨登场，为法律社区标记了流行风向，为人们的宣泄表达提供了另类通道，为人们抵御外界供给了幻想工具。这些新型权利不为个体独有，而是为按照不同“向度”划分的群体所共有，本文把这样的权利称为群体性权利。“以这些权利不如早期那些权利更为基本为由而漠然处之，或者由于其实现的困难而对它提出质疑，这些都已不再被允许。”(2)[美]卡尔·J.弗里德里希：《超验正义——宪政的宗教之维》，周 勇、王丽芝译，上海：上海三联书店，1997年，第95页。迎难而上地剖析新型权利之本体遂成为当然之选。本文以社群及社群中的个人所享有的、新出现的权利，即新型群体性权利为研究对象，通过斟酌主体形态、启动难度、保护途径，试图诠释与其大张旗鼓创设新型权利，不如反观义务规则，进而反射保护正当法益的结论。

一、新型权利主体范围的虚化：从孤立个体到泛化群体

传统权利伴随着私法的隆盛与公法的郁勃而兴盛发展。在摆脱了封建枷锁和奴役的市民社会中，人们身上附着的身份表征被剥离，得以自由地从事商品生产、交换、消费行为，实现了亨利·梅因所概括的“从身份到契约”的转变，社会财富随之实现跃进式增长。市民的交往需要公平、稳定、可预期的秩序保障，作为安分止争的民法遂被奉为圭臬。