陈逸宁

摘   要：为更好地满足企业融资需求、增强企业融资能力、降低相关融资成本，许多银行都开展了跨境担保业务。一旦借款人无法偿还债务，担保人履行担保义务就会出现跨境资金流动，因而该业务受到相关监管部门的重点关注。随着108号文①和11号令②的出台，国家严格监管的意图也更加明显，对境内银行也提出了更高的合规要求。本文通过梳理跨境担保类型及基本结构，分析了商业银行的法律实践风险，对商业银行跨境担保法律风险防控提出了相关对策建议。

关键词：跨境担保;内保外贷;法律风险;防控

DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2019.10.008

中圖分类号：D912.28           文献标识码：A            文章编号：1003-9031（2019）10-0061-09

一、问题的提出

商业银行的跨境担保业务，特别是内保外贷业务，由于其便利的资金使用，无疑是扩大中资企业境内外融资渠道、降低财务成本重要手段。由于该业务未来可能涉及到资金跨境收付或者资产所有权的转移，实践中就极易成为企业的一种资金套利的手段，甚至成为非法向境外转移资产或洗钱的情况。国家外汇管理局（以下简称外汇局）等机构近年来发布了一系列更为细致、规范的管理规定，加强了银行对境外直接投资的真实性和合规性的审核义务，但实践中仍出现了一系列的因违规办理内保外贷业务而被处罚事件。在此背景下，如何更好地防范跨境担保领域内的法律风险就成为了业内关注的焦点。

二、跨境担保类型及基本结构

根据2014年外汇局《跨境担保外汇管理规定》（汇发〔2014〕29号，以下简称“29号文”），跨境担保是指担保人以书面形式向债权人作出的、具有法律约束力、承诺按照担保合同的约定而履行相应付款义务的担保行为。……