庄晨曦

自“朱俊芳案”*“朱俊芳与山西嘉和泰房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案”(2011民提字第344号)(下文简称“朱俊芳案”)，载《最高人民法院公报》2014年第12期。与“广西嘉美案”*“广西嘉美房地产开发有限责任公司与杨伟鹏商品房买卖合同纠纷申请案”(2013民提字第135号)(下文简称“广西嘉美案”)，载奚晓明主编：《民事审判指导与参考》(总第58辑)人民法院出版社2014年版。判决公开以来，关于以房屋买卖合同担保借款合同问题的讨论即成为热点，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(下文简称《民间借贷司法解释》)第24条似乎对此问题给予了正式回应，虽然该解释对于司法裁判的统一提供了助力，但争论并没有因此消弭。尤其是该问题与流押条款的关系成为争议的焦点，在禁止流押、流质的背景下，诸多学者尝试对此问题进行不同路径的解释，以维护当事人的意思自治，对各种路径进行梳理并分析实属必要，本文亦为对此问题的探讨。

一、买卖型担保合同的类型

(一)定义

买卖型担保合同是指，合同关系当事人在主合同关系之外，再行签订一份买卖合同(实践中多为房屋买卖合同)，约定如不能按期履行主合同或其他约定事项，则履行买卖合同，以清偿债务。*庄加园：《“买卖型担保”与流押条款的效力——〈民间借贷规定〉第24条的解读》，载《清华法学》2016年第3期。由于实践中此类案件的主合同关系多为借贷关系，因而《民间借贷司法解释》对此问题予以了规定。……