杨玉玉

[摘要]中国古代法律起源于部落战争和祭祀活动，部落战争的掠夺性和征服性，决定了由战时军法演变而成的“刑”具有残酷性，而源于祭祀活动的“礼”，具有仪式性和程序性，以血缘关系为纽带，具有温情的一面。文章通过分析中国古代法律的含义、法律起源的途径、中西方法律起源的对比，提出中国古代法律的价值取向，认为“刑”是中国古代法律的主题，礼法并用。

[关键词]战争；祭祀；法律起源

一、中国古代法律的含义

东汉许慎的《说文解字》对法的解释是，“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。”法从字形结构看，包含三个部分，分别是水、廌和去。“法刑通用”是中国古代法的第一层含义，“平之如水”解释了中国古代法的第二层含义，即像水一样平静、公平，“廌，所以触不直者去之，从去。”庸，是一种上古神兽，叫獬豸，传说司法官皋陶经常使用獬豸来处理判断疑难案件，这个神兽能够明辨是非，用独角抵触无理的一方，做出正确的判断。所以中国古代法的第三层含义，即明辨是非，神明裁判。

二、中国古代法律起源的途径

中国古代法的含义里既包含中国古代法的价值取向，也包含了中国古代法最早的雏形，即刑。《左传》中说到，“国之大事，在祀与戎”。国家的大事，无非祭祀和战争，而中国古代法律的起源，更是同战争和祭祀这两件大事密不可分。中国古代法律起源的第一个途径可以概括为“刑起于兵”，部落战争催生了中国古代法。

（一）刑起源于部落战争