孙浩文，王蒙磊

( 1.山东大学法学院，山东 济南　250100；2.甘肃政法学院，甘肃 兰州　730070 )



自我决定权下的被害人同意
——以嫖宿幼女罪的废除为展开

孙浩文1，王蒙磊2

( 1.山东大学法学院，山东 济南250100；2.甘肃政法学院，甘肃 兰州730070 )

摘要：《刑法修正案(九)》关于嫖宿幼女罪的废除，平息了一直以来关于强奸罪与嫖宿幼女罪的争论，却引发了对于自我决定权下被害人同意理论的探讨。要正确理解立法背后关于对被害人同意理论态度的转变，必须通过界定被害人同意理论内涵，厘清自我决定权与刑法家长主义的相互关系，从而准确把握被害人同意的出罪意义，只有这样，才能对今后各种涉及被害人的问题做出合理解释。

关键词：嫖宿幼女罪；被害人同意；自我决定权；刑法家长主义

多年来一直为我国刑法理论界所诟病的嫖宿幼女罪终于随着《刑法修正案(九)》的颁布而废止。自“嫖宿幼女”术语首次出现在1986年的《治安管理处罚条例》时起，至本次修正案对“嫖宿幼女”规定的彻底删除，在这短短的29年间，“嫖宿幼女”经历了由强奸罪到嫖宿幼女罪再到强奸罪的循环更替。

强奸罪(奸淫幼女型)与嫖宿幼女罪的关系到底是怎样的，在1997年立法时就有很大的争议，当时已有学者提出“明知是幼女而嫖宿的，实际上是一种奸淫幼女的行为，以强奸罪论处并无不可。”[1]但是在过去的18年间，由于这类意见并没有得到立法上的回应，因此在各种教科书以及学者的论文中，基本都采取默认其合理性的态度。……