赵英男



法律的开放结构与疑难案件的成因
——兼论语义学方法于法理论研究中的限度

赵英男

在我国既有的对疑难案件的研究中，论者多从语义学角度将疑难案件的成因归结为法律的开放性结构，并将理论基础追溯到哈特于《法律的概念》中所持的观点。然而这不仅不符合哈特提出法律开放结构的理论语境，同时也忽略了开放结构在哈特理论中是疑难案件的解决方法而非产生根源这一重要观点。该误读的产生，究其实质乃在于既有研究混淆了语义学与语用学之间的界限，过度依赖于脱离语境的语义学分析，不仅无法认识到疑难案件产生的根源，也无法为其解决提供有力方案。

疑难案件；开放结构；语义学；法律实证主义

“疑难案件”既是法律实务中的争议焦点，也是法律理论研究中的重要议题。有关何为疑难案件、如何解决疑难案件的学术讨论形塑了法学学者乃至实务人员有关什么是法律、法律适用以及法官自由裁量权等根本议题的一般性看法。在既有研究中，我国学界讨论多倾向于从“语义学角度”理解“疑难案件”，依据哈特《法律的概念》一书中的分析，将法律的“开放结构”视为疑难案件的成因。这一观点以语词含义的深层惯习/共识为基础，强调“疑难案件”于整体司法裁判中的例外性、边缘性，认为“案件之所以疑难”是由于面对待决案件时法官手头的实在法因语言的模糊性、文本的开放性而出现含义不清或法律漏洞。……