何悦

摘 要：本文对股东代表诉讼案件的受理条件、被诉对象以及法律适用等问题进行了探讨。作者认为，不管被诉行为发生在公司法实施之前还是实施之后，凡符合公司法第152条规定的股东均可提起股东代表诉讼。实践中，公司机关成员以公司名义与法人、自然人或其他组织订立合同形式损害公司利益的情况较为普遍，因此作者认为，在一些特殊情况下，有些以合同形式所设定为公司设立负担的行为，即使经过公司代表人、代理人的同意，也构成越权。

关键词：股东诉讼；受理；被诉对象

一、关于股东代表诉讼的受理问题

对新公司法颁行后发生的损害公司权益的行为，符合公司法第152条规定的股东可以提起股东代表诉讼自不必说，但对于新公司法颁行前发生的损害公司合法权益的行为，股东能否提起股东代表诉讼，实践中存在很大争议。作者认为，虽然公司法强调保护公司的合法权益，但公司权益如何保护，在程序上如何得到落实，原公司法没有进行明确，新公司法对此进行了填补。应当注意的是新公司法第152条作出的规定主要是一种程序性规定，即股东代表诉讼制度，这是对保护公司合法权益的法律化程序化，如果公司权益受损发生在新公司法实施之前，而寻求保护的请求在新公司法颁布之后，股东完全可以援用新公司法的股东代表诉讼的规定，向人民法院提起诉讼。对被诉行为的评判应当依据被诉行为形成时的法律，但如何评判，经过什么程序评判、请求谁来评判则应当依据评判时的法律程序之规定。……