一、问题与案例

市场交易中，法律规避〔1〕“法律规避”(Evasion of Law)原是国际私法的一个概念，但后来也经常被借用到国内法的问题研究当中，用以泛指当事人为了牟取不法利益而实施的脱法行为，其形式一般体现为当事人通过虚构形式合法的行为外观来回避强行性法律的约束，或者通过虚假手段使本来不能适用的法律规范得以适用;此外在一些情况下，也可能表现为前述两种行为的混合。德国学者迪特尔·梅迪库斯曾在国内法意义上提及“规避法律”的概念，他认为:“为法律所禁止之行为者，即违反法律;未违反法律之文意而避开法律之意义者，即规避法律。”参见［德］迪特尔·梅迪库斯:《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社2001年版，第494页。本文是在国内法的意义上使用“法律规避”的概念。(通常也称为脱法行为〔2〕参见史尚宽:《民法总论》，中国政法大学出版社2000年版，第299页;王泽鉴:《民法总论》，北京大学出版社2009年版，第227页;韩世远:《合同法总论》，法律出版社2011年版，第173页。)是常见现象。与此相关的，我国《合同法》第52条第3项规定，“以合法形式掩盖非法目的”的合同无效。〔3〕《民法通则》第58条也规定，“以合法形式掩盖非法目的的(民事)行为”无效。一般认为，这一条款可被适用于否定法律规避情形下订立的合同的效力。〔4〕当然，并非所有在法律规避情形下订立的合同都必须被归于无效。参见耿林:《强制规范与合同效力——以合同法第52条第5项为中心》，中国民主法制出版社2009年版，第137页。不过司法实践表明，《合同法》第52条第3项的有效适用存在不小难度。……