北京市药品监督管理局怀柔分局

卢天齐 王中君

2011年，《中华人民共和国刑法修正案（八）》将刑法第一百四十一条第一款修改为，生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其它严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其它特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。据此，生产、销售假药行为在接受药监部门行政处罚的同时，还应移送公安机关追究其刑事责任。而在向公安机关移送案件的过程中却出现了争议。观点一：将案件移送公安机关后，当事人会被追究刑事责任，行政机关就可以撤销案件不再对当事人进行行政处罚；观点二：作出行政处罚后才能将案件移送公安机关并追究其刑事责任；观点三：行政处罚和刑事处罚不能同时适用，如果当事人被追究了刑事责任，应当撤销对当事人已经作出的行政处罚。

▲北京市药监局怀柔分局局长卢天齐（左二）带队检查药品生产企业

1 行政处罚与刑事处罚并行不悖

悖“以罚代刑”，刑法有禁令，行政执法人员徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。那么是否可以“以刑代罚”呢？行政处罚与刑事处罚之间存在矛盾吗？对药品违法行为实施的刑事处罚是否可以抵消行政处罚？……