张爽　骆正

［案情］2021年12月至2022年5月，犯罪嫌疑人李某寻得一份网上兼职，内容为听从一名QQ昵称为“诚”的人员指挥，通过将“诚”发送在QQ群中的如“关注公众号可得红包”等话术转发至指定微信群，并在其指示下发送红包要求微信群內的用户下载“金茂”APP、为下载APP并完成任务的用户购买外卖。按照发送红包、购买外卖的单数李某累计获利人民币1万余元，工作期间其使用的账号多次因涉嫌诈骗被封。经查，“金茂”APP系电信网络诈骗犯罪软件，境外诈骗人员在该软件上以小额盈利引诱用户，后在时机成熟时实施诈骗。已查证被害人陈某、王某分别被骗人民币4万余元、5万余元，犯罪嫌疑人李某向被害人陈某发送过下载APP话术、为被害人王某购买过外卖。

关于本案中李某行为的定性，主要存在以下三种分歧意见：第一种意见认为李某转发话术、引流至软件及购买外卖的行为都是诈骗行为，上述行为最终导致被害人被诈骗，李某构成诈骗罪。第二种意见认为李某行为中的重要环节是发送红包要求下载“金茂”APP，结合该软件系诈骗平台，李某的行为属于“为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息”，构成非法利用信息网络罪。第三种意见认为李某和诈骗人员无共谋，其不知晓诈骗软件的运行模式，用户下载该APP也不必然会被诈骗，李某的获利不以用户是否被诈骗为条件，故李某的行为应认定为帮助信息网络犯罪活动罪。

［速递］近年来，电信网络诈骗犯罪前端的引流行为日益活跃。……