朱美丹 李孟义

(1.同济大学浙江学院，浙江 嘉兴 314051； 2.北京盈科[济南]律师事务所，山东 济南 250101)

“黑白合同”是指交易双方基于某种利益考虑，在交易过程中对同一个合同的标的物签订两份及以上的合同，而这些合同在价格或者履行方式上存在明显的差异(1)周泽：《建设工程“黑白合同”法律问题研究——兼对最高法院一条司法解释的批评》，《中国青年政治学院学报》2006年第1期，第91-97页。。该词源于2003年10月27日发布的《全国人大常委会执法检查组关于检查〈建筑法〉实施情况的报告》。所谓“黑合同”，就是建设单位在工程招投标过程中，除了公开签订的合同外，又私下与中标单位签订合同，强迫中标单位垫资带资承包、压低工程款等。这是首次以官方文件的形式，明确了通过招投标方式确定的中标合同为“白合同”，在“白合同”之外另行签订的合同为“黑合同”。“黑白合同”是伴随着建设工程招投标中标备案而产生的，是行政监管与商事意思自治冲突下的畸形产物，也是不同利益主体谋取合法或非法利益的常用手段。虽然“黑白合同”不被法律所认可，也为市场所禁止，但其仍有一定的生存空间与市场空间，且在短时间内无法杜绝。“黑白合同”仅是从合同的形成方式加以区分，与合同的效力不具有必然联系。基于私法自治及当事人自主原则，当表意人的意思形成与意思决定受到不当干涉时，法律应有保护的必要(2)王泽鉴：《民法总则》，北京大学出版社2010年版，第204页。。合同是当事人主体依据《民法典》及相关规定，按照意思自治原则，通过真实意思表示达成的一种合意，进而形成契约，体现了合同主体的合法利益需求及为实现该需求对合同权利、义务和责任的自愿分配等。……