徐宏　朱首章

摘 要：“两高”《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》为规制“感情投资”型受贿行为提供了规范依据。据此，构成“感情投资”型受贿犯罪必须具备入罪三要件。虚化乃至消解“可能影响职权行使”这一实质要件的理论观点与实务做法，其结果导向只能是已被立法者所摈弃的“收受礼金罪”。“可能影响职权行使”这一构成要件表明了“感情投资”型受贿犯罪是具体危险犯。基于体系解释与司法适用的协调，“可能影响职权行使”的司法认定，应当以行为人主观上是否明知具体的请托事项为基准。

关键词：感情投资 受贿罪 实质要件 具体危险 判断基准

一、问题的提出

尽管针对受贿犯罪的保护法益，刑法理论存在廉洁性说[1]、职务行为的不可收买性说[2]、职务行为的公正性说[3]以及公职的不可谋私利性说[4]等诸多不同观点，然而，正如山口厚教授所言，“无论哪一种学说，都认为贿赂罪的基本成立要件是设定了‘职务行为与贿赂之间的对价关系。”[5]质言之，职务行为与贿赂之间的对价关系，是认定贿赂犯罪必不可少的核心要件。一般而言，对于以往实践中的大多数贿赂案件，只要证实了国家工作人员收受或索要他人财物，以及与之对应的职务行为之后，其中对价关系的认定往往不存在困难。

然而近年来，司法实践中层出不穷的受贿案件打着“感情投资”的旗帜，使得对价关系的司法认定出现了一定的障碍，从而引发理论界与实务界的广泛讨论。……