李仲民

(西南政法大学，重庆 401120)

非法“公转私”作为一种随着社会经济发展而产生的现象，属于刑法中典型的行政犯。对非法“公转私”行为的规制，肇始于行政法规和部门规章，其后才上升到刑法层面。在刑法层面对其进行规制，前期是按照共同犯罪和下游犯罪进行惩处的，后期才进行独立成罪规制的，即2009年2月28日通过的《刑法修正案(七)》在我国《刑法》第225条第三项中增加了“非法从事资金支付结算业务”的规定。之后，最高人民法院和最高人民检察院又出台了《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2019〕1号)，对非法“公转私”行为的定罪量刑进行了进一步明确。然而，对该行为的刑法治理还存在认定上的难题和系统协调上的不足，需要加以解决。

一、非法“公转私”的内涵及危害

(一)非法“公转私”内涵解读及厘定

何为非法“公转私”，在金融学界和法学界，均没有一个统一的定义。理论研究中，关于“公转私”的界定，主要有以下几种观点：

第一种观点认为，“公转私”是指通过商业银行网上银行，由单位银行结算账户向个人银行结算账户进行的转账业务。(1)黄华：《关注“公转私”网上支付业务的洗钱风险》，载《时代金融》2018年第18期，第71页。

第二种观点认为，银行“公转私”业务，是指资金由公司账户直接转汇到私人账户。(2)刘士龙：《银行“公转私”业务的洗钱风险对策》，载《第一财经日报》2019年11月27日，第A07版。

第三种观点认为，“公转私”是指将资金从对公账户非法转到对私账户。……