摘 要：《民法典》1073条吸收了《婚姻法司法解释（三）》第2条，第一次在法律层面确定了亲子关系确定请求权，不再强调亲子鉴定在亲子关系认定中的特殊意义，但该规定仍难以解决代孕带来的亲子关系认定问题。我国采取禁止代孕立场，采用“二分法”原理，将代孕协议效力判断与代孕所生子女亲子关系认定相分离的做法值得肯定，但在对代孕所生子女亲子关系的认定存在立法空白。本文以代孕为视角，比较域外代孕相关立法，认为在我国禁止代孕的大背景下，代孕亲子关系确定还是必须要突破传统的“分娩说”和“基因说”，加入委托父母在儿童利益判断标准的位置，认定代孕子女为婚生子女。

关键词：民法典;代孕;亲子关系认定

中图分类号：D92   文献标志码：A   文章编号：1002-2589（2021）05-0058-03

近年来，有关代孕①的社会事件和司法案件不断增加，无论是“全国首例代孕子女监护权案”，②还是当红流量明星代孕弃养的丑闻都引发了极高的国民讨论度，一方面暴露了代孕存在的伦理危机，另一方面也将代孕的辩证需求再次推到了台面上，而代孕合法化、代孕亲子关系认定等法律问题也一直是法学领域的研究热点。国际上来说，代孕数量日益增加，出现代孕现象的国家日益增加。2021年两会期间，全国人大代表、浙江省温州市文联副主席蒋胜男就提出了关于代孕的提案，建议将组织中介非法代孕行为归于刑事犯罪。

一、代孕对传统亲子关系认定规则的冲击

传统亲子关系确定以血缘关系为原则，而代孕本身突破了自然孕育方式，使原本源于血缘和家庭的亲子关系变得复杂且难以认定。……