谢 楠

（华东政法大学知识产权学院,上海 200436）

1 问题的提出

网络游戏直播是近年来法律学术界和实务界普遍关注的议题，虽有诸多讨论，但仍然未达成共识。在网络游戏直播中，可能涉及的法律主体诸多，主要包括网络游戏开发商、游戏主播、游戏玩家（用户）①和游戏直播平台。实践中，普通游戏玩家并没有产生过纠纷，原因很简单，一般的玩家玩游戏只是出于兴趣而非谋利。因此，他们常常在用户注册协议中就放弃了自己因玩游戏产生的权利，属于一种契约自由[1]。如暴雪公司在许可合同中明确禁止游戏用户基于商业目的利用作品，且游戏用户的一系列衍生权利均由暴雪公司享有②。普通游戏玩家虽有投入，但是缺少值得保护的利益，也无须探讨除了合同以外的法律关系及法律地位。相反，身为职业主播的游戏玩家常常会与其游戏直播平台、其他游戏主播、游戏开发商之间出现著作权纠纷，其本身带来的巨大商业价值便存在保护的必要性。因此，笔者将研究主体定义为广义的游戏玩家，其中主要探讨游戏主播的相关问题③。

目前，学术界的研究都倾向于将游戏进行类型区分，甚至有学者将游戏种类分为了数十种之多[2]，但笔者认为在判断游戏玩家主体地位时，归根结底只需依据游戏自由度分为竞技类游戏和创作类游戏[3]。在具有较高自由度的沙盒类游戏中，典型游戏如《我的世界》和《模拟人生》，开发者可能只提供了最原始的素材，玩家的游戏操作对最终作品的形成做出了绝对性的贡献，理所当然地成为演绎作者[4]。……