李勤亮

（华东政法大学知识产权学院,上海 200042）

在2017年修法时，反不正当竞争法将“知名商品的特有名称、包装、装潢”改为“有一定影响的商品名称、包装、装潢”，该做法回应了学者的声音。但在与之配套的司法解释中，未做出相应调整。理论界和实务界对“有一定影响的包装装潢”存在认识上的偏差，导致出现许多棘手的问题。尤其是在司法实践中，法律表述的这一变化导致对“有一定影响的包装装潢”认定标准把握和法定要件审查不一致，从而直接影响了此类利益的保护范围和裁判尺度，最终导致裁判结果不统一。在对“有一定影响的包装装潢”进行认定时，应遵循立法本意，结合新旧反不正当竞争法的立法意图，并关注反不正当竞争法和商标法之间的内在联系和区别，对“有一定影响的包装装潢”做出正确认定。

1 “有一定影响的包装装潢”的反不正当竞争保护

“有一定影响的包装装潢”要想得到反不正当竞争法保护，前提是能够发挥其商品来源识别功能，而这一点类似于未注册商标。此种商业外观与注册商标专用权等法定权利相比，具有情境性、可变性、灵活性等特定，它属于一种利益而非权利。此外，反不正当竞争法为“有一定影响的包装装潢”提供的是一种补充保护。

1.1 本质探究

从表面上看，反不正当竞争法对“有一定影响的包装装潢”的保护，是对该特定包装装潢的文字、图形等要素或者其组合的保护，但从本质上看是保护包装装潢与特定商家之间的唯一对应关系。……