张 颖，黄 旻

（1.湖北大学 法学院，湖北 武汉 430062；2.湖北得伟君尚律师事务所，湖北 武汉430062）

一、问题的提出：网络游戏直播行为是否构成对游戏画面的合理使用

如今，游戏直播产业已成为我国最繁荣的产业之一，根据艾瑞咨询发布的《2020年中国游戏直播行业研究报告》数据显示，2019年独立游戏直播平台市场规模已超过200亿元，预计2021年将持续增长至近400亿元。在新冠疫情的影响下，看直播成为人们休闲娱乐的较优选择，疫情期间培养的用户观看习惯在后疫情时代也因使用粘性继续保持。随着网络游戏直播产业价值的不断升高，围绕游戏画面的著作权纠纷也相继出现：如在“耀宇诉斗鱼”案①与“奇迹MU案”②中，法院针对网络游戏画面的可版权性问题作出了相反的判决；而“梦幻西游2”案③则进一步凸显了玩家在直播中使用游戏画面行为的争议。对此，学者的观点主要分为两种：“肯定说”认为当游戏直播具有转换性④，且对游戏作品市场损害较小时，直播中使用游戏画面的行为可以被认定为合理使用。理由是：首先，就竞技类游戏而言，游戏直播的目的不是引导观众感受游戏画面的美感，而是展示高端玩家的优秀操作技巧，因此，游戏直播在功能上具有转换性[1]；其次，著作权人所拥有的市场本身已是有效的利益激励，游戏画面的传播对游戏作品市场的损害十分有限[2]，且游戏直播也在一定程度上宣传了游戏作品本身，因此，将游戏直播认定为合理使用有利于促进直播市场的发展[3]。……