摘 要：“买卖型担保”是一种基于习惯而创设的非典型担保，不属于我国实证法上规定的担保类型。它既不同于传统地让与担保，也不能类推适用流押（质）契约的禁止性规定。

关键词：买卖型担保；非典型担保；优先受偿权

一、 问题的提出

近年来，一种颇具中国本土特色的担保模式——“买卖型担保”在我国司法实践中被广泛应用，即开发商与他人进行融资时，出借人和借款人要先后订立两个合同，一个是私人借贷合同，另一个是商品房买卖合同。贷款合同的顺利履行决定了商品房合同是否履行，即当借款人无力偿还到期债务时，借款人应当履行商品房合同、交付房屋、偿付房屋债务。对于该类案型之司法适用，最高人民法院虽然已经出台了相关的公报案例和司法解释，但仍遗留下许多问题尚有解释和讨论的空间。

二、 “买卖型担保”之性质辨析

欲明确该案型之法律适用，首先应当将该案所涉及的案件事实在现有法规范体系下作出定性，如果该案事实能够归入现有制度的调整范畴中，遵循现行法的处理路径自不待言。若本案事实与现有制度之构成要件相异，则须考虑是否构成法律漏洞，并运用法律漏洞的填补技术为案件寻找处理路径。因此，明确该类案件的本质属性是研究分析该类问题的前提条件。

（一） “买卖型担保”属于一种非典型担保

明确“买卖型担保”的担保属性，有助于其与代物清偿协议等债权契约相区别，从而排除代物清偿协议的适用空间。……