刘玉琴，桂 婕

（1.北京印刷学院 绿色印刷包装产业技术研究院，北京102600；2.工业和信息化部软件与集成电路促进中心知识产权司法鉴定所，北京 100038；3.中国科学技术信息研究所，北京 100038）

由于以主张著作权进行软件知识产权民事诉讼的时间周期较长，越来越多的软件企业在知识产权遭到侵犯时，采取以侵犯商业秘密为由的刑事诉讼，以此对侵权人形成心理威慑，达到快速阻止侵权的目的。在此过程中，作为商业秘密关键要素的软件非公知性（不为公众所知悉）成为诉讼的先决条件之一。在此背景下，软件非公知性鉴定案件数量骤然增多，其中最主要的是针对软件源代码的非公知性鉴定。由于软件技术复杂和鉴定人知识有限，使得软件非公知性鉴定相对于同一性鉴定具有更大操作难度。本文从软件源代码非公知性鉴定的法律依据入手，分析影响源代码非公知性的最主要的8项因素，进而提出司法鉴定人进行软件源代码非公知性鉴定的流程。同时，论文探讨了作为软件算法或核心技术的源代码非公知性鉴定思路。

1 软件源代码非公知性鉴定的背景与法律依据

非公知性鉴定源于商业秘密诉讼。《反不正当竞争法》《刑法》《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定（修正）》中均提及商业秘密的概念。按照《反不正当竞争法》的规定，商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。……