主持人：

某职工在上班途中遭遇交通事故伤害，交警判定第三人负全责。随后用人单位申请了工伤认定。在同时构成工伤和第三人侵权的情形下，停工留薪期待遇应如何支付？个人要求单位全额支付停工留薪期待遇，可否？

北京读者 刘女士

刘女士：

首先，根据《侵权责任法》第十六条规定，侵权人应当赔偿受害人因误工减少的收入。因此误工费（即工伤保险中的停工留薪期待遇）应当先由侵权人赔偿。

其次，应确定误工费（停工留薪期待遇）是否属于双赔项目。如果属于双赔项目，即工伤保险机构和侵权责任人都应当赔偿，那么侵权责任的赔偿不影响工伤保险待遇的给付，不管第三人赔还是不赔，用人单位都应当支付停工留薪期待遇。反之则不能。《社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”根据这一规定，只有工伤医疗费不得实行“双赔”，其他包括工资损失似乎都可以“双赔”。这一规定是有漏洞的。“禁止获利”是侵权责任法的一项基本原则。假定该职工受伤前月工资为5000元，侵权人赔偿每月5000元，用人单位每月支付停工留薪期待遇5000元，则其每月可获得1万元；其辛苦工作每月才5000元，受伤后无需劳作却每月获得1万元，这违背了“禁止获利”原则。正由于这一法律条文所存在的法律漏洞，在司法实践中，很多法院已经突破了仅仅医疗费不得“双赔”的限制，对于其他直接经济损失也禁止“双赔”。……