柏浪涛

罪量要素的属性与评价

柏浪涛

“社会危害性”没有揭示罪量要素的本质。罪量要素是违法的程度要素，既包括客观的违法要素，也包括主观的违法要素。但是，罪量要素不是责任的程度要素。罪量要素在立法上具有不可避免性。“情节严重”、“情节恶劣”等罪量因素不是立法过于粗疏的表现，因为语言本身具有模糊性，语境依赖导致语义具有不确定性。罪量要素不是我国刑法的创举，其具有超越实定法的存在基础。罪量要素具有逻辑学上的划分依据，是谦抑主义的要求，也是刑事政策的技术考虑。

检察长列席审委会；现状；剖析；完善；路径

作者：柏浪涛，法学博士，华东师范大学法学院副教授。

一、问题意识

“不积跬步，无以至千里；不积小流，无以成江海。”度量，是这个世界的普遍现象。犯罪也存在定性与定量的问题。关于犯罪的“量的规定性”，学界表述有“定量因素”和“罪量要素”两种。陈兴良教授提倡“罪量要素”概念，例如在其犯罪构成体系“罪体——罪责——罪量”中便是如此。①陈兴良：《作为犯罪构成要件的罪量要素——立足于中国刑法的探讨》，《环球法律评论》2003年秋季号，第276页。相对于“定量因素”而言，罪量要素更具规范性，具有影响犯罪成立的构成要件要素的意蕴，因此本文选择使用“罪量要素”概念。②由于许多文献使用“定量因素”概念，为了表述方便，本文有时也在与“罪量要素”相同意义上使用“定量因素”概念。

现代刑法理念固然可以共通，但解释学却依附于法律文本。……