刘贤铮

西北政法大学，陕西 西安 710063



信托相似原则演变的思考

刘贤铮

西北政法大学，陕西 西安 710063

美国信托“相似原则”的完善与延伸，对于我国相关立法完善有重要借鉴意义，在保证公益信托财产的有效利用，尊重当事人意愿的同时也应达到一定的社会公益效益达到一种法与益的平衡。

公益信托；相似原则

一、公益信托相似原则的起源

公益信托“相似原则”一词，最早出现在古罗马法查士丁尼法典中，主要在财产遗赠中被广泛引用：当财产遗赠开始以后，为保护遗赠人的意愿，在该原始意思不能实现时，适用于其他目的以保证遗赠人的意愿得以延续，而不是将遗赠财产返还或开始继承。其法理类似于民法的意思自治原则，尊重当事人的意思表示，即不能将遗赠人用于慈善目的的财产用于其他目的产生继承等类似行为。其实质是在遗赠人意愿无法实现的前提下，对其意愿进行解释和执行的同时要让社会公益得以延续。

二、相似原则的发展与延伸

19世纪后期的美国“相似原则”得以延续发展，20世纪30年代颁布的《信托法重述》中对其进行了解释和延伸。20世纪中后期，陆续通过的《信托法重述二、三》，“相似原则”得以进一步发展，前期，该原则在美国的的适用范围进一步扩大，同上其适用有三个要素：1、设立信托人的目的是在于设立公益的慈善的信托，2、财产信托人有一个更加广义的慈善或者公益的意思表示，在这两个前提要素下达成第3种要素中的任意一种情形可适用该原则，也就是：①不可能②不合理③不合法。至《信托法重述三》的出台其第三个要素的三种情况又再一次得以扩大解释，即④有剩余又浪费。“相似原则”在美国发展的中后期，对于第2要素的普遍慈善意愿的证明要求进一步变革，即证明责任倒置，由反对适用“相似原则”的一方证明信托当事人不具有第2要素的普遍慈善意愿。在司法实践中，会发现很少有当事人会设立如此反对的条款，这样一来，普遍的慈善意愿就成为了一般情况，而是更加自由，一种尽可能的接近原始目的即可。

三、我国近似原则立法的问题

在我国相关立法中未见相似原则这一术语的表达，在一定程度上相似原则是对原有设立人的主观目的的改变，但是其效果却是对当事人公益目地的一种延伸和尊重。在我国信托以及慈善公益有关法律规定中的相关内容，无论是信托情形改变的处理、信托终止情形下财产的处理；捐赠协议变更用途的处理；慈善项目终止后的解决办法均未体现“相似原则”这一概念。

我国法律法规的相关规定无法延伸适用“相似原则”，相比之下美国的有关法律适用却有宽广的范围，其适用不仅体现在慈善信托，在慈善捐赠方面也适用。而我国在慈善信托以及基金会领域的“相似原则”却无法延伸适用，只是零星规定在一定范围延伸适用。例如，当满足以下两个前提条件下：①当信托在当事人之间设立之后，由于一些客观原因导致信托不能继续。②此类慈善公益信托中止后，信托财产没有法律上的归属人或此类归属本身就是慈善公益的不特定公众；又如在基金设立后，本身有自己的宗义，法律在这方面的规定不全面；而在《慈善法》方面的规定更是模棱两可，对于具体情况没有分别解释说明，只是笼统的规定了类似的规定，更加无法看见类似于美国背离原则的规定了。

四、相似原则的立法建议

我国相关法律应确立相似原则这一法律概念，在相关法律法规中应有明确的体现，涉及到公益性质的慈善捐赠，在公益信托方面或者基金会方面，非营利社团法人如果从事公益捐赠，从事慈善活动均可适用相似原则。在此基础上，让立法和公益慈善事业相互促进以立法促进慈善事业的发展，保证其运行已达到社会公益的社会效果，在社会进程中不断完善以延伸其适用范围。

其次，全面具体的加以规定。对于慈善信托而言，当由于客观原因导致信托无法继续时，对于多种客观情况，相关法律法规应作明确规定，以应对于实践出现的多种情形。如在信托终止的情形下，相关规定不应仅仅限于当前法律规定的信托财产没有法律上的归属人和此类归属本身就是慈善公益的不特定公众，这两种情形也因该考虑，即虽存在信托财产的权利人，但由于客观原因而信托权利无法确认或无法受领该财产的情形。

最后，要结合我国的实际情况，在完善信托“相似原则”内容的基础上，引入美国信托原则的精神，将美国的的原则适用证明责任倒置的立法精神加以体现，尤其是在对公益财产以及信托投资管理问题方面应明确，一方面保证该类财产的有效利用，一方面要达到一定的社会公益效益，这也是尊重当事人意愿的一种体现。

[1]李喜燕.慈善信托近似原则在美国立法中的发展及其启示[J].比较法研究，2013(3)：47-61.

[2]张淳.信托期间：信托法态度[J].社会科学，2015(11)：111-120.

D

A

2095-4379-(2017)14-0237-01

刘贤铮(1991-)，男，山东单县人，硕士，2015年6月毕业于西北政法大学，侦查学专业，研究方向：民商法。