张其鉴

(北京大学法学院，北京 100871)

论认缴制下股东补充赔偿责任中的“不能清偿”标准
——基于回归公司法立场的分析

张其鉴

(北京大学法学院，北京 100871)

股东补充赔偿责任以公司“不能清偿”为适用前提，一般担保中的“执行财产不能清偿”标准是目前我国关于“不能清偿”认定的主流学说。此种学说体现了理论界对传统民法理论的过度路径依赖，忽略了公司法的自身特性。通过回归公司法立场的分析，股东补充赔偿责任实质是股东出资责任的一种变通履行方式，在认缴制下应承担好保障公司债权实现的功能，“不能清偿”不宜以强制执行程序为前置程序，而应采取个案标准、司法判定标准，在判定内容上采取以现金流标准为主体，同时兼顾特定物之债、其他可供参考要素等做法。

股东补充赔偿责任；不能清偿；公司资本制度；认缴制；公司债权人保护

一、问题的提出

我国《公司法》于2013年修改时对公司资本制度的改革，在理论界、实务界引起广泛争论。*对此次公司资本制度改革持肯定态度的，可参见施天涛：《公司资本制度改革：解读与辨析》，《清华法学》2014年第5期；黄辉：《公司资本制度改革的正当性：基于债权人保护功能的法经济学分析》，《中国法学》2015年第6期等。对此次公司资本制度持否定态度的，可参见甘培忠：《论公司资本制度颠覆性改革的环境与逻辑缺陷及制度补救》，《科技与法律》2014年第3期；蒋大兴：《质疑法定资本制之改革》，《中国法学》2015年第6期等。其中，论者的一项比较具有建设性的构想就是如何在现行资本制度的规范体系下，通过对具体规则进行解释、补充、重构等方式，实现公司、股东和债权人之间利益关系的平衡，这也成为当前国内公司资本制度研究的主要方向。……