董涛

摘要：与商标、版权不同，中国专利权保护网至今仍然存在较大的漏洞。导致漏洞的原因主要在于对专利侵权行为行政执法权与刑事责任的缺失。一些理论认为侵害商标、版权等行为会对消费者造成损害，这涉及到社会公共利益问题，所以纳入刑法保护范围、动用秩序行政的手段予以制裁是可以接受的；专利作为私人财产权，其侵害行为应当归于民事纠纷范畴，权利人遭遇侵害时只能自行通过民事诉讼的方式进行救济，侵权人不应承担刑事责任，国家也不能动用秩序行政的方式进行保护。这可以从创新驱动发展下专利保护面临的严峻现实、导致专利保护严峻现实的理论误解、专利民事司法救济在构建创新秩序方面的局限性来展开论述。强化并规范专利行政执法，及时将专利侵权行为纳入刑法保护范围，是弥补专利权保护网上巨大漏洞的两个重要手段。在建设创新型国家的大背景下，不仅是正当的，而且是迫切的。

关键词：专利保护网；漏洞；弥补手段；行政执法；刑法保护

一、创新驱动发展背景下专利权保护的严峻现实

对于创新型国家建设来说，一个基本保障就是要在技术创新领域中提供良好的秩序。这样的秩序必须是建立在对技术创新成果产权充分保护的基础之上的。但我国目前专利权的保护网却存在着一个巨大的漏洞。

（一）在技术创新领域，是否需要一个“序”？

1.思想市场中的“序”

罗纳德·科斯把精神创造的生活领域定义为思想市场。……