摘 要 由于存在注册和使用两种商标取得制度，以及我国商标申请公开的延迟，实践中会产生像“微信案”这样的商标在先申请人与善意在后使用人之间的利益冲突。要解决这种问题，不仅需要商标申请公开等行政配套制度的完善和高效，也有赖于法官根据不同情形加以平衡：1.商标在先申请人未实际使用商标的情形下，应当维护善意在后使用人的投资利益和通过勤勉经营而累积的商誉；2.商标在先申请人和善意在后使用人都对商标进行了实质性的使用，且达到一定影响的，法院应当遵循利益平衡原则作出判决，必要时可适用商标共存制度；3.商标在先申请人恶意延迟起诉的情形下，可以参考美国商标侵权诉讼中的懈怠抗辩制度以保证公平正义。

关键词 商标善意在后使用 商标注册原则 商标使用 利益平衡

作者简介：董瀚月，华东政法大学研究生院研究生。

中图分类号：D923.4 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2016）02-084-02

一、问题的提出

前不久，备受公众关注的山东创博亚太科技（一下简称“创博”）与腾讯公司“微信之争”终于落下帷幕。创博于2010年11月12日申请“微信”商标（指定服务为第38类：信息传递等通讯服务），仅仅两个月左右之后，2011年1月21日腾讯公司向公众发布微信免费即时通讯软件的测试版；2011年8月27日商标局初审公告创博的商标申请，然而第三人张某于法定异议期内提出异议，商标局对创博的申请不予核准。此时，腾讯的微信早已在公众间流行。在商评委复审仍然碰壁之后，创博向北京知识产权法院提起诉讼，但是法院维持了商评委的决定，拒绝核准创博的“微信”商标申请。……