摘要：私人协商已成为当代社会最重要的纠纷解决机制之一。但现行法中的规范缺失以及和解合同自身的复杂性，使得法律适用变得困难，导致民众对其失去信心。与此同时，诉讼法的指导案例和司法解释也在逐渐形塑和扭曲和解合同的效力，引发了实体法和诉讼法的冲突。要解决当前的问题，有必要通过历史和逻辑的考察，厘清和解合同的概念、性质、错误和解除方面的基础理论，重新塑造它的实体法基础，以此为法律适用和法典建构提供助益。

关键词：和解合同；不确定关系；和解错误；和解更新

中图分类号：DF 525文献标志码：ADOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2016.05.06

引言 和解是双方彼此妥协，避免争讼的一种协议达成方式。基于避免风险、节约成本、保护隐私等方面的优势，它在现代社会不断受到重视。在医疗纠纷、交通事故、人身损害、合同纠纷，乃至于刑事谅解赔偿等领域都存在大量此类协议。2010年一份调查表明，有 67.1%的工伤工人接受了私了的方式[1]。在医疗纠纷方面，2013 年 5 月以前医疗纠纷中，医患双方直接的协商解决（不包括人民调解）已经是目前最主要的处理方式（占75%）[2]。虽然它在各种法律法规中被频繁提及，比如《物权法》第33条、《合同法》第128条、《消费者权益保护法》第34条、《道路交通事故处理程序规定》第14条、《劳动法》第77条第1款和《医疗事故处理条例》第46条都规定允许通过协商的方式来解决争议，但都缺乏实质性的规定，这必然导致法官适用规则困难。因此与和解协议兴起相伴随的，不只是争议难以最终解决，也包括频繁出现的反悔权滥用、履行缺乏保障等问题，这导致民众对于和解合同抱有很大的不信任和警惕心理，甚至抱怨“私了贻害无穷”，“私了难了”[3]。……