张小宁

(山东大学(威海) 法学院，山东 威海 264209)

法学研究

“否定行为论”的内涵及意义

张小宁

(山东大学(威海) 法学院，山东 威海 264209)

黑格尔的行为概念与拉德布鲁赫的“A与非A”公式曾是主导德日刑法学关于行为论研究的基本思路。但是，前者关于行为有意性的表述阻碍了关于行为本质属性的探讨，而后者造成了作为与不作为的难以统合。近年来兴起的否定行为论以“回避可能性”取代前者，以“非A与非A”公式取代后者，从而推动了行为论研究的深化，实现了从存在论的行为论研究向规范论的行为论研究的转变。否定行为论将“回避可能性”分为“结果的回避可能性”与“行为的回避可能性”两种类型，在做判断时，则进行具体的、个人式的认定。否定行为论在如下两个方面存在积极意义：1.使行为更好地发挥界限机能；2.分析不真正不作为犯的因果力。

行为论；否定行为论；个人的回避可能性论；回避可能性

引 言

众所周知，行为主义是近代刑法学的基本原则之一*[日]中山研一：《刑法総論》，东京：成文堂，1982年版，第74-79页；[日]伊东研佑：《刑法講義総論》，东京：日本评论社，2010年版，第15页；[日]井田良：《講義刑法学総論》，东京：有斐阁，2008年版，第28-31页；[日]松原芳博：《刑法総論》，东京：日本评论社，2013年版，第20-21页。。为了彻底贯彻罪行法定原则，“无行为则无犯罪”是刑法务必坚守的最终防线。但这条看似坚实的防线却因“行为”含义的模糊而上下摇摆。例如，自拉德布鲁赫的名著《行为概念及其在刑法体系中的……