肖 霞王艳妮黄 伟

浅谈优先权核实中涉及相同主题的判断

肖 霞★王艳妮★黄 伟★

本文结合案例，讨论了在先申请和在后申请存在下位与上位关系时如何判断是否属于相同主题的问题，得出了应结合申请的情况和本领域公知常识来判断的结论。

优先权 上下位 相同主题

一、引 言

我国《专利审查指南》（2010版）第二部分第八章第4.6.2节规定了在判断优先权是否成立时，需要核实以下三点。

①作为要求优先权的基础的在先申请是否涉及与要求优先权的在后申请相同的主题。

②该在先申请是否是记载了同一主题的首次申请。

③在后申请的申请日是否在在先申请的申请日起12个月内。

对“相同主题的发明创造”，《专利审查指南》（2010版）第二部分第三章第4.1.2节作了定义：《专利法》第29条所述的相同主题的发明或者实用新型，是指技术领域、所解决的技术问题、技术方案和预期的效果相同的发明或者实用新型。但应注意这里所谓的相同，并不意味在文字记载或者叙述方式上完全一致。

对于“相同的主题”的判断，《专利审查指南》（2010版）在第八章第4.6.2节指出：“审查员应当把在先申请作为一个整体进行分析研究，只要在先申请文件清楚地记载了在后申请权利要求所述的技术方案，就应当认定该在先申请与在后申请涉及相同的主题。”“所谓清楚地记载，并不要求在叙述方式上完全一致，只要阐明了申请的权利要求所述的技术方案即可。但是，如果在先申请对上述技术……