闪 烁

(中国政法大学 刑事司法学院，北京 100088)

“禁止类推”的系统性检视
——兼论刑法适用中的类推思维

闪 烁

(中国政法大学 刑事司法学院，北京 100088)

自我国1997年刑法取消类推制度以来，刑法学界一改曾经的推崇，转而将“类推”视为“邪恶的幽灵”并施以最为坚决的抵制。这一转变符合制度要求，也是理论使然，但过程似乎过于仓促，以至于缺乏必要的思量。实际上，刑法适用中的“类推“具有三张面孔——作为漏洞补充方法的类推适用、作为解释方法的类推解释和作为法律推理模式的类推思维。前两者的确应予禁止，但后者作为刑法适用中的重要思维模式，事实上是不可能被禁止的。相反，从本质上看，实质解释论所倡导的扩大解释正是对类推思维的合理运用，允许扩张解释就得保留类推思维，而非一味禁止。

类推思维；类推适用；类推解释；类似性

“禁止类推”作为罪刑法定原则的重要内容之一，在我国刑法学界已经得到了近乎绝对的认可。然而，当进一步探究“禁止类推”的实际效果时，我们会惊讶地发现：“类推”的影子不安涌动的场景处处可见，它以不同的面相交替现身，成为与刑法解释、刑法适用和法律推理难以甄别的交织之物。“类推”在刑事司法适用中有深厚基底和顽强的生命力，要远远超出预测和想象。为此，对“禁止类推”这一命题，在整体上予以维持的同时，重新审视“类推”在刑法方法论中的角色和地位，就成为站在另一种价值和维度上需要开启的全新思考方向。……