刘 飞，温建辉

（天津科技大学法政学院，天津300222）

嫖宿幼女罪存与废之立法选择*

刘 飞，温建辉

（天津科技大学法政学院，天津300222）

我国刑法中的嫖宿幼女罪在立法上与其他相近罪名存在重叠现象，法定刑设置不甚合理，导致司法适用上存在争议，并引起嫖宿幼女罪存与废的讨论。我国刑法中有必要保留嫖宿幼女罪，在司法适用中存在的争议应当依赖立法完善予以解决。

嫖宿幼女罪；猥亵儿童罪；强奸罪；取消论；保留论；法定刑设置

我国1997年刑法设立嫖宿幼女罪后，由于我国刑法规定的强奸罪与之形成法条竞合关系，且强奸罪的法定最高刑明显高于嫖宿幼女罪的法定刑，具体案件中适用强奸罪还是嫖宿幼女罪，在刑罚处罚上会形成很大差异，这引起刑法适用上的广泛争议。另外，围绕在刑法典中是否保留嫖宿幼女罪，学术界也展开了很多讨论。很多学者强烈建议取消嫖宿幼女罪，还有些学者认为在我国刑法中保留该罪名是必要的。如果保留嫖宿幼女罪，那么设立嫖宿幼女罪的必要性和合理性是必须解决的问题。

一 立法现状分析

（一）立法沿革

我国对嫖宿幼女行为的刑事立法经历了从无到有的立法进程，在我国刑法典、单行刑法和附属刑法中均有体现。

1.刑法典：我国1979年刑法没有规定嫖宿幼女罪，1997年修订后的刑法才增加了嫖宿幼女罪，规定在1997年刑法第360条第2款中。按此条款规定：“嫖宿不满14周岁的幼女的，处五年以上有期徒刑，并处罚金”。……