贾 佳

(河南警察学院，河南郑州 450046)

一、期待可能性的含义及其理论沿革

作为规范责任论的核心问题，期待可能性理论在刑法理论中占有重要地位，是刑法学上的共同财富。德国、日本和我国台湾地区对其研究比较深入，但是对于该理论的基本含义，不同国家和地区的学者持有不同的观点。日本刑法学者大谷实认为:“期待可能性，指的是在行为时，应该具备期待行为人选择适法行为而不进行犯罪行为的现实可能性。如若不具有期待可能性，行为人能够认识到自己的行为符合犯罪构成该当性和违法性，也不具备有责性。”［1］我国台湾地区有刑法学家的观点是:“期待可能性，是指对于某一行为追究刑事责任，应该具有期待行为人不实施这一犯罪行为而实施其他合法行为的条件。”［2］北大陈兴良教授提出:“期待可能性，是指在行为人行为时的具体情形下，能够期待其实施合法行为的可能性。”［3］对于期待可能性，也有学者如德国的耶赛克将其称为“不可期待性”，但这只是称谓上的不同，其实质则是一样的。所以，笔者认为，期待可能性，即行为人在行为时的具体条件下，具备期待其选择合法行为而不实施犯罪行为的情形。具备期待可能性，就可以追究其刑事责任;不具备期待可能性，则不能追究其刑事责任。也就是说，是否具备期待可能性，决定着是否追究行为人的刑事责任;期待可能性的高低，也影响着刑事责任的大小。

德国法院于1897年对“癖马案”进行的判决，通常被认为是期待可能性的理论起源。……