宁佳

【关键词】观念；要件；方法；思维任何人未经法院判决，不得确定其有罪，本文仅就定罪的观念，定罪的要件，定罪的方法和定罪的思维作简要的探讨。

1倍ㄗ锕勰

法官在定罪时应当坚持客观主义与主观主义相结合，先判断客观层面，在判断主观层面，最后实现二者的结合。如果不符合客观层面，即使符合主观层次，也应作无罪处理。客观优于主观的立场，称为客观主义立场。举例说明：甲欲杀害乙，在荒郊野外，误以为树桩是乙，向树桩连开十枪。

主观主义认为：首先，甲具有杀人的犯罪故意，符合了主观要件；其次，判断客观要件，甲有开枪杀人行为，符合客观要件，那么甲便构成犯罪；由于没有杀死人，所以成立故意杀人罪（未遂）。

客观主义认为：首先判断客观层次，核心是判断是否存在犯罪行为。一个行为要属于犯罪行为，就必须是危害行为；要属于危害行为，就必须对刑法保护的法益产生实害或危险。如果一个行为对法益不会造成任何危险，就属于日常生活行为。本案中，甲有开枪行为，但开枪行为不一定就是危害行为，朝天上或地上开枪就不属于危害行为。开枪行为要成为危害行为，必须对他人的生命产生威胁。甲现在开枪打的是树桩，私下又无人，对他人的生命不会产生任何威胁，所以不是危害行为。连危害行为都不是，对甲应直接得出无罪的结论。

有人可能会问，那甲主观上有杀人故意，但是，犯罪是行为而不是思想。只有杀人故意而没有杀人的危害行为，不构成犯罪。……