杜天冬

吉首大学法学与公共管理学院，湖南 吉首 416000

习惯法所起到的调解纠纷、息诉的作用在现代法治建设中发挥出其应有之作用，是多元纠纷解决机制的重要组成部分，但应当看到习惯法的现实局限性依旧是制约习惯法正式进入人们视野的一大阻碍。由于习惯法往往具有地域性，其内容缺乏专门机关、专业人员的制定或甄别，标准的塑造缺乏体系性和制度保障，更没有国家强制力作为后盾，在司法实践中适用有限，且习惯法某些内容与当前法治国家、法治社会建设要求背离，导致其理论上的丰满与现实的局促相并存。习惯法适用的“理想主义”在国家法的普及与深入人心的大环境下必然受到强烈冲击，寻求合理、妥善的解决机制与并存方式依旧是习惯法适用的重点。

一、习惯法司法适用现状及困境分析

法的产生经历了从习惯到习惯法，再进化到成文法的一般过程，而民族习惯法历经千年仍保持着生机活力，自然有其独特的优秀品质。

（一）习惯法司法适用现状

有学者总结出，在整体上，民族习惯法至少发挥出其以下几个方面的作用：一是作为民族精神与民族文化的体现，是对宗族先辈们智慧结晶的传承与发展，充分体现了民族特性、差异性，有效增强了民族自豪感；二是作为法布于世的继承与发扬，最大的效用在于适应与调解本民族内部矛盾与村落间纠纷的解决，同时在民间调解、息诉方面起也到了不可或缺的作用，有利于稳定和维护社会秩序；……